9.违法建筑专题研究

道、广场、公共绿地等公共设施、公共场所用地的;在已竣工验收的建设工程用地范围内擅自新建、搭建,或者利用建设工程擅自新建、搭建的;存在建筑安全隐患、影响相邻建筑安全,或者导致相邻建筑的通风、采光、日照无法满足国家和省有关强制性标准的;严重违反风景名胜区、历史文物、历史建筑等保护规定的;临时建筑未依法取得临时建设工程规划许可或不按临时建设工程规划许可建设;(2)乡村违法建筑:属于“一户多宅”需依法拆除的;占用基本农田的,占用耕地、不符合土地利用总体规划并用于经营性活动的,占用铁路安全保护区、公路建筑控制区、河道管理范围内土地的;未取得或未按照乡村建设规划许可证进行建设,且严重影响乡、村庄、集镇建设规划实施的;占用乡村道路、消防通道、广场、公共绿地、学校、医院等乡村公共设施用地、公共场所用地以及公益事业用地的;影响供电、供水、供气、消防、防汛、防台等公共安全的;严重违反风景名胜区、历史文物、历史建筑、生态、水系等保护规定的;沿河、沿路等不符合乡村规划,影响整体环境和村容村貌,以及存在建筑安全隐患、影响相邻建筑安全的。

(三)涉及法律法规

关于违法建筑的界定与处理没有专门的法律规定。我国现行的调整违法建筑的条文多为商法和行政法。从条文的适用性上来看,多属于特别性规则。

1、法律

《城乡规划法》 《建筑法》

《土地管理法》第43、57、64、83条 《环境保护法》第18、36、41条 《防洪法》第22、42、54、56、58、59条 《文物保护法》第17、18、19、26、66、67条 《水污染防治法》第58、59条

《城市房地产管理法》第2、25、26、27条 《公路法》第56、81条 《草原法》第38、40、41、71条 《水法》第31、35、37、53、65条

《消防法》第9、10、11、12、21、40、48条 《电力法》第53、69条 《铁路法》第46条

《防震减灾法》第15、17、43、44、45条 《畜牧法》第40条 2、法规规章

《城市道路管理条例》第27、42条

《风景名胜区条例》第21、22、26、27、28、29、30、40、41、51条

《文物保护法实施条例》第19条 《广播电视设施保护条例》第20条

《城市绿化条例》第19、20、21、22、25、26、27、28、29条 《城市市容和环境卫生管理条例》第37条 《建设工程质量管理条例》

二、违法建筑的类型及认定

从以上的规定可以看出,关于违法建筑的规定繁多,涉及的违法建筑的类型也必然不尽相同。既有违反公共安全的,也有违反交通安全的,还有违反市容景观的,等等。对违法建筑的类型进行简单分类便于我们理解和处理实践中的问题。

1、地方规定总结

通过梳理现行法对违法建筑类型的规定,本文将违法建筑分为:程序性违法建筑与实质性违法建筑,历史遗留的违法建筑与现实的违法建筑,以及居住用途的违法建筑与非居住用途的违法建筑。

(1)程序性违法建筑与实质性违法建筑

根据违法建筑违反的是实体法规定还是程序法规定,可以将违法建筑分为程序性违法建筑和实质性违法建筑。程序性违法建筑是指违法建筑没有依法办理审批手续,获得规划许可或建设许可,而建筑本身并未违反法律的禁止性规定,可以通过补办审批手续而成为合法建筑。其特点是:第一,未办理相关手续,存在程序上的瑕疵;第二,未违反城乡规划或其他法律禁止性规定,不危害公共利益和他人的合法权益;第三,可以通过补办相关手续进行补正。

实质性违法建筑是指建筑本身违反了法律禁止性规定,无法通过合法的程序获得规划许可和建设许可。其特点是:第一,未办理相关手续获得许可,或者办理了相关手续但未按照许可内容进行建设;第二,违反了法律的禁止性规定,损害了公共利益和他人的合法权益;第三,不能通过程序补正变为合法建筑。

(2)历史遗留的违法建筑与现实的违法建筑

不同时期,法律对建造建筑物的规定并不相同。因此,对于历史遗留的违法建筑和其他违法建筑应当区别对待。

历史遗留的违法建筑,是指在建筑管制规范性文件出台以前已经存在的建筑。其特点是:第一,该建筑建造时相关建筑管制规范性文件尚未出台,不属于违法建筑;第二,根据现行《城乡规划法》等相关法律法规的规定,该建筑现在属于违法建筑。

现实的违法建筑,是指除历史遗留的违法建筑以外的违法建筑。与历史遗留的违法建筑相比,其特点是具有先天违法性,即不存在历史原因,自建造之日起就违法。

(3)居住用途的违法建筑和非居住用途的违法建筑

根据违法建筑人建造该建筑的初衷以及该违法建筑的现有用途,可以将违法建筑分为居住用途的违法建筑和非居住用途的违法建筑。这里所指居住用途的违法建筑,是指违法建筑人出于居住的目的建造,目前仍用于居住的建筑。其特点是:第一,该建筑是违法建筑;第二,该建筑是出于居住的目的建造的;第三,该建筑现在仍用于居住。非居住用途的违法建筑,是指为居住以外的目的而建造的建筑。

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