费孝通于1940年代在一篇题为《无讼》的文章中谈到一个案例:有个人因妻子偷了汉子打伤了奸夫。在乡里这是理直气壮的,但是和没有罪,欧伤却有罪。他因此发感叹说:“如果是善良的乡下人,自己知道做了坏事决不会到衙门里来的。这些凭借一点法律知识的败类,却会在乡间为非作恶起来,法律还要去保护他。”于是,司法在乡下人的眼光中成了一个包庇作恶的机构。
——费孝通:《乡土中国 生育制度》,北京大学出版社1998年版,第58页。 [要求]
结合以上材料,分析法律职业伦理的本质及特征。 21.[材料]
1994年9月,田某考入北京某高校,并取得本科生学籍。1996年2月29日,田某在参加电磁学课程补考过程中,随身携带写有电磁学公式的纸条,被监考教师发现。监考教师按照考场纪律,当即停止了田某的考试。该校于同年3月5日按照本校有关规定认定田某的行为是考试作弊,田某按退学处理,4月10日填发了学籍变动通知。但是,该校没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知,没有给予田某提出申辩意见的机会,还未给田某办理退学手续。田某继续在该校以在校大学生的身份参加正常学习及学校组织的活动。在此期间,该高校为田某补办过曾丢失的学生证,每学年均收取田某交纳的教育费,并为田某进行注册、发放大学生补助津贴,还安排田某参加了大学生毕业实习设计,并由论文指导教师领取了学校发放的毕业设计结业费。田某还以该校大学生的名义参加考试,先后取得了大学英语四级、计算机应用水平测试BASIC语言成绩合格证书。田某在该校学习的4年中,成绩全部合格,通过了毕业实习、设计及论文答辩,获得优秀毕业论文及毕业总成绩全班第九名。
1998年6月,田某所在高校的有关部门以田某不具有学籍为由,拒绝为其颁发毕业证,进而也未向教育行政部门呈报毕业派遣资格表。
田某遂向北京海淀区人民法院提起行政诉讼,认为被告的这种作法违背了法律规定。请求判令被告:一、为我颁发毕业证、学位证;二、及时有效地为我办理毕业派遣手续;三、赔偿我经济损失3000元;四、在校报上公开向我赔礼道歉,为我恢复名誉;五、承担本案诉讼费。
北京市海淀区人民法院于1999年2月14日判决:一、被告北京某高校在本判决生效之日起30日内向原告田某颁发大学本科毕业证书;二、被告北京某高校
29
在本判决生效之日起60日内召集本校的学位评定委员会对原告田某的学士学位资格进行审核;三、被告北京某高校于本判决生效之日起30日内履行向当地教育行政部门上报原告田某毕业派遣的有关手续的职责;四、驳回原告田某的其它诉讼请求。
第一审宣判后,北京某高校提出上诉。请求二审撤销原判,驳回田某的诉讼请求。北京市第一中级人民法院经审理认为,原判认定事实清楚、证据充分,适用法律正确,审判程序合法,应当维持。上诉人北京某高校认为被上诉人田某已不具有该校学籍,与事实不符,不予采纳。学校依照国家的授权,有权制定校规、校纪,并有权对在校学生进行教学管理和违纪处理。但是法院认为制定的校规、校纪和据此进行的教学管理和违纪处理,必须符合法律、法规和规章的规定,必须保护当事人的合法权益。北京某高校对田某按退学处理,有违法律、法规和规章的规定,是无效的。据此,北京市第一中级人民法院依照行政诉讼法第六十一条第(一)项的规定,于1999年4月26日判决:驳回上诉,维持原判。 [要求]
根据以上材料,请从正当程序角度对该高校处理田某的行为进行评析。 22.[材料]
2004年12月4日,中央电视台《今日说法》栏目举办的“2004年度法治人物”评选活动揭晓,张先著名列全国“十大法治人物”之首。张先著,芜湖人,安徽某高校毕业生。2003年6月,25岁的张先著报考了芜湖市公务员招聘考试,并在30名考生中名列第一。但是,张先著却因为携带乙肝病毒而被取消录取资格。 我国目前大约有1.2亿人和张先著一样是乙肝病毒携带者。这个群体在入学、求职甚至恋爱婚姻方面受到种种排斥。面对这种情况,张先著一纸诉状把芜湖市人事局告上法庭,他希望以自己的诉讼唤起社会公众对1.2亿人的关注,消除对病毒携带者的歧视。这场官司因此被媒体称作“乙肝歧视第一案”。 2004年4月2日,“乙肝歧视第一案”以张先著胜诉而告终。之后,浙江、四川、福建、广东等省修改了当地公务员禁止录用乙肝病毒携带者的有关规定。 2005年1月17日,国家人事部和卫生部正式出台了《公务员录用体检通用标准(试行)》(国人部发〔2005〕1号)首次对公务员体检健康标准予以明确限定。这次颁布的新标准明确,肝炎的乙肝病毒携带者可以担任公务员。 [要求]
30
结合上述材料,就法律发展与“以人为本”的关系等问题,进行分析讨论。
《法理学初阶》练习题参考答案
1.ABD 2. ABCD 3. B 4. ACD 5. B 6. A 7. BC 8. ACD 9. A 10. B 11. CD 12. ACD 13. AC 14. BCD 15. ACD 16. AC 17. AC 18. BD 19. ABCD 20. BC 21. B 22. ACD 23. AC 24. ACD 25. ACD 26. B 27. D 28. AD 29.D 30.ABD 31. ABD 32. ABD 33. ABCD 34. C 35. BCD 36. AC 37. ABCD 38. BC 39. ABC 40. ACD 41.D 42.D 43.B 44. AC 45. ABD 46. ABC 47. BCD 48. ABC 49.BC 50. BC 51. C 52. B 53. A 54.AC 55. ABCD 56. CD 57. A 58. BCD 59. CD 60. C 二、材料分析题
材料题不提供参考答案,以便于同学们自己思考和讨论。
《法理学进阶》作业题 一、选择题
1.虽然英国的( )于1782年在《法理学限定的界限》一书中最早表述了法律实证主义分析原则,但是该书稿直到1945年才被发现和出版。 ①奥斯丁 ②梅因 ③边沁 ④维诺格拉朵夫 ⑤布莱克斯通
2.( )曾在1826到1828年间在德国波恩大学准备法理学讲义,而此时黑格尔正在柏林大学任哲学教授。
①奥斯丁 ②施塔姆勒 ③拉德布鲁赫 ④马克斯?韦伯 ⑤边沁
3.在西方法文化传统中,人们依据( )概念而将“法”与“法律”明确地区分开来。
31
①理性 ②神性 ③伦理 ④自然法 ⑤德性
4.古典自然法学是基于( )而推论出人类的基本权利与义务。 ①法典 ②人的自然本性 ③道德 ④社会契约 ⑤主权者的命令 5.“法是由事物的性质产生出来的必然关系”的命题出自( )。 ①孟德斯鸠 ②马克思 ③洛克 ④霍布斯 ⑤康德 6.法律权利与法律义务的关系表现为( )。 ①法律关系中的对应关系 ②社会生活中的对等关系 ③功能发挥中的互动关系 ④价值选择中的主从关系 7.法律权利的要素包括( )。
①利益 ②法律 ③权能 ④意志 ⑤自由行为 8.关于法律原则,下列说法正确的有( )。
①在法律文本中通常对其中包含重要的语词给予了严格的规范性定义。 ②在法律文本中通常对其中包含的语词通常不予定义。 ③在法律文本中,有确定、具体的法律原则适用条件的表述。 ④在法律文本中,没有确定、具体的法律原则适用条件的表述。 ⑤有确定的具体的法律后果的表述
9.下列哪种或哪些说法是正确的?( )。 ①法律功能体现一种法律—社会关系 ②法律功能的实现也应包括法律目的的实现 ③有什么样的立法宗旨,法律就相应地有什么功能 ④法律功能不同于法律价值
10.请判断下列哪些属于功能研究范畴( )。 ① 法律应该体现正义
② 某人将一纠纷诉到法院,后经法院判决,纠纷平息 ③ 法律生效后,大部分人不遵守 ④法律是什么
11. 法律对社会的影响后果是超出了立法者的本来意图,这说明法律具有( )。
32