法理学笔记

进别人的事情，希望不被关注，希望自己对别人很神秘，拥有秘密，

被认为是不那么确定，希望不受拖累，希望拥有自我，希望为了自己

而思考，希望感到真实而非茫然，希望生活而不是终生扮演一个角色、

只完成一个职能，希望超越自己的限制，希望留下积累起不同的生活

经验，希望塑造自己的生活，但不是把自己装进一个美丽的故事里面，

也不是把自己雕琢成一个精巧的艺术品，希望自己是流变不拘的，率

性的，希望发现自己，发现真实的自己，发现自己的潜能，成为自己 理想中的而不是他人理想中的自我——我只是想告诉你们未来的社 会需要什么样的人，什么样的人才是真正有创造力的。

但是这种自由主义的生活是非常危险的，绝大多数人是做不到 的，这种人是永远的创造者，一个试验者，一个负责任的人、谨慎的 人是无法做到这一点的。它只是个理想。你必须对你的行为负责，我

们必须知道理想是什么。

8、方法论上的个人主义

理解某种社会问题、社会现象的时候，出发点不是整体而是个体。

关注个体经验，进而积累出整体的社会经验。

2008-3-12

（续前）

自由主义是如何发生的

在开始很长时间，自由主义实际上不存在的，可能有某种意义上

的个人主义。古代的自由主义（富贵不能淫贫贱不能移威武不能

33 / 122

法理学笔记

屈……）和现在的自由主义是不同的。大部分人是做不到个人主义的。 自由主义以及个人主义到现代社会越来越发展起来。每个人都有不愿 意被人管的意愿。

马克思对于自由主义在现代社会的发生研究得最为透彻。因为我 们以前生活在社群社会之中，工业社会之后每个人独立地出来混，以

前的信仰或者价值观都是社群社会所赋予的，而这些东西在工业社会 都是没有存在空间的，个人以前的价值观到了一个复杂的社会之后甚 至得不到承认。“你的权利停止在我的鼻子尖下”。这是一个社会塑 造的过程。大学就是一个最好的自由主义训练营。中国的自由主义最 初是由军队发展起来的，由于袁世凯训练新军，（以前的军队都是家 族军），全国招兵，大家融合到了一起之后，发现你自己原来认为最 好的东西都不再有价值，而大家又必须合作，于是价值观就只能进行 改变。不管你以前是什么，只要你努力，你创造出来的价值被市场承 认之后，你就可以得到世界的尊重。这个世界是变化的，你的出身、 家族都不再起作用。于是个人主义的思潮也就成了一种必然。于是就 可以理解为什么需要法治、宪政、民主。所谓民主，就是大家必须要 出于公心，而不能出于家族、宗族的原因进行投票。一切家庭的温情 脉脉的面纱都被撕下来了。中国现在如果有一个印第安人参加竞选， 没有种族歧视的历史的中国人还是不会投他的票。我们还是会看重民 族的关系。为什么犹太人得到了解放？因为资本主义的市场经济。

上节课说的那么多的理想，只是理想，不是很多人都能做到的。 说张茵为富人说话或许也是不公平的，因为她不过是为自己说话。比

34 / 122

法理学笔记

尔盖茨成功了，他哈佛退学了，但是又有几个大学生敢于退学？自由

和平等是矛盾的，强者的自由会扩张，弱者的自由却永远受到限制。

个人所得税对于富人或许就是不公平的，为什么我交的税款就得比他

高？自由给你创造了可能性，但是并不保证每个人都获得自己理想的

成功。自由主义的基础假设是每个人都是平等理性的。但是 loser 总

是不可避免的。再比如强制保险，强制禁毒，禁止决斗，理由何在？

这些都是自由主义不能解释的问题。自由主义者是主张死刑的，因为

一个人要对自己的行为负责。他们认为，如果你知道你的行为将导致

死刑的话你还去做就说明你做好了承担责任的后果。但是现实中很多

人显然做不到这样敢做敢当的境界，这也说明了自由主义的缺陷。

第六讲 社群主义法理学

这也是一个非常强势的理论学派。

不论是自由主义还是社群主义，都是社会生活的塑造，不是某个

学者某个学派的提炼。

理论简介

1、情况概述

社群主义被认为是和自由主义直接对立的理论观点，强调人是生 活在社区里面的，要和这个社区建立起联系，从这个社区里面获得各 种能力（语言能力、价值判断能力、工作能力……）所有法律正义都 要在一个具体的社会语境下理解。不是像霍布斯界定的那样，狼和狼

之间的关系，而是认为天下一家，强调博爱。

35 / 122

法理学笔记

社群主义者认为自由主义过分发展给社会带来了消极影响，应该

用社群主义来替代。女权主义者，特别是激进的女权主义者，大部分

强调社群主义。她们的基本观点是男性总是以自我为中心，而女性要

怀孕、要做母亲，是天然的社群主义者。生态环保主义者一般也是社

群主义者。因为自由主义者一般都认为自己的行为与别人无干，破坏

环境又如何？大不了交罚款呗。环保主义者显然不会接受这种观点。

自由主义者卢梭最后变成了集权主义者，雅各宾专制是最早的专制。

社群主义也是没有标准定义的，一般是指那些把社群的共同福利作为 个人福利前提的思路。

2、基础假设

先讲讲什么是社群（community）。最早发生于农业社会，相当 于中国北方的大的农村，一般都是单姓，有着很多共同点，对很多东 西有着自己社群角度的共同判断。他们肯定不赞成个人主义，因为他 们不认为个人能够离开社群存活，稍微推广一点可以算作集体主义， 甚至是社会主义观念。这样可以形成一个社群的基础价值理念，完全 区别于自由主义的理性判断。比如陈冠希的艳照门，社群主义者就会 认为这不是可以通过理性判断的。按照你们自由主义者的观点，很多 人会变成精神病的。“白领下班，没有地方去，尽管家里什么都有……

连洗衣机都有。”自由主义者认为人是抽象的，个人的人格是鲜艳的， 而社群主义者认为要关注人，就要先关注他所在的社区，因为这个人 的一切都是在他的社区中形成的，他是具体的而非抽象的人。他喜欢 米饭还是汉堡，喜欢莎士比亚还是李白，喜欢毛笔还是鹅毛笔，喜欢

36 / 122