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7、 货币制造权，度量衡选定权 8、 征税权，带兵权

他的主权概念奠定了近代公法的权力基础，成为宪政主义的渊源。

第二章 第一节

近代宪政文明的产生 近代宪政思想

个人主义思潮在文艺复兴、卢梭改革中萌芽，在启蒙运动成熟，成为社会主导思想。

政治个人主义就是把整体的主权国家分为最基本的组成系—每一个人，从个人角度出发建构整体的政治社会。 （一） 霍布斯的宪政思想

近代机械唯物主义哲学家 《利维坦》：批判君权神授，性恶论者（自然状态中，人与人是狼的关系），对死亡的强烈恐惧，对便利生活所需必须品得强烈欲望，对组织起来劳动获得必须品德需要使人的思想提出了自然法（在一切能寻求和平的地方寻求和平） 利用人的而所有权力和力量维护人的和平与便利，主权不受约束。

提倡开明专制主义，自然状态存在于政治社会之前，整体因个人利益而出现，其职能为保护个人权力，人的权力优先于义务。 （二） 洛克的宪政思想

古典自由主义思想家，宪政活动家 《政府论》

初步奠定近代西方立宪主义思想基础，认为人性本善，政府的目的在于保护个人利益，个人是本源，是目的，国家、社会是派生，是手段。

常态：自由而平等的自然状态

三大缺陷：1、缺少确定的众所周知的法律作为判定是非的依据；2、缺少公正的裁判者；3、缺少权力支持正义的裁判。

非常态：部分人邪恶，企图将别人的生命自由财产置于自己控制之下，引起对方反抗。人们达成协议，保证生命自由财产，放弃自己和他人惩罚违反自然法德人的权力，交给政府。 1、 自然权利是天赋权力。 2、 国家、政府正当性的基础是维护正当的社会秩序，保证人们的自然权利。 3、 政治社会的产生是为克服自然状态的缺陷，因此要具备（法律、裁判、

权力）

（三） 孟德斯鸠的宪政思想 三权分立理论的奠基人 《论法的精神》

补充洛克的思想（洛克没有阐述保护自然法的政治制度），试图设计一种政体，使自然权利得到保护。

和平，寻找食物，相互亲近要过社会生活。 人类进入政治社会史自然法使然。

核心价值：自由，最大贡献为分权理论

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（四） 卢梭的宪政思想 法国大革命的精神导师 《社会契约论》《论人类不平等的起源和基础》

认为整体的力量保护和保障每个结合者的权利和自由，每个人需要毫无保留地将自然权利给共同体。

公意（主权就是执行公意，主权者有所有组成共同体的人组成）

既维护政治社会稳定又实现个人意志，完整论证人民主权学说。主权不可分割不能转让，不能被代表。

提倡立法权高于行政权和司法权，政府是人民的办事员，不是人民的主人，本身不具有主权性质。 （五） 杰弗逊的宪政思想

激进派，亲法派，州权派，倾向于个体，强调人权和公民对政治的参与 《独立宣言》起草人，受自然法理论影响 提出天赋人权和政府合法性命题：

1、 人人生而平等，有生命和追求幸福的权利

2、 政府目标是保障天赋权利，否则就失去了存在的正当性。

3、 政府官员产生要由人民同意，政府权力产生要通过人民立宪来委托。 共和政府两大原则：主权在民；治权分立与平衡。 认识到公民素质与民主社会的密切联系。 （六） 汉米尔顿的宪政思想

保守派，亲英派，联邦派，倾向于整体 《联邦党人文集》（合著）

自然状态：一些人反对一些人的战争状态

疑虑多数人的专横，推崇精英政治，分权（横向三权分立，纵向中央与地方） 主张削弱立法权，加强行政权，消除假借人民意志进行立法腐败。 参众两院共同行使立法权体现立法机构内在制衡。 要有效张扬司法权。

（七） 近代宪政思想的成熟 1、 约翰·密尔的宪政思想

19世纪英国自由主义思想家 《论自由》《代议制政府》 近代宪政思想同现代宪法思想的转变的标志性人物

（1） 修正功利主义理论，使之成为现代宪政思想的基础（个人的快乐以他人的

快乐幸福为前提，好政府的标准时人民的智慧和美德被促进的程度）

（2） 提出自由主义理论，国家不能用放任主义实现公民自由，应通过积极行动

保证大多数人的幸福。

（3） 推崇代议制，认为其不仅维护个人权利，也有助于提高人的智慧和美德。 2、 贡斯当的宪政思想 《立宪主义与政治的意志》《古代人的自由和现代人的自由》

（1） 在坚持人民主权前提下强调个人权益不可侵犯，主权有限度；承认个人的

独立和存在。

（2） 古代人直接参与公共事务决策但必须服从绝对权威，过于政治化；现代人

享有自由，但不直接参加公共事务决策，过于私人化；制度要尊重公民个人权利和公民影响社会公共事务权利。

（3） 代议制是必要的，推崇政党政治。

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3、 托克维尔德宪政思想 对美国宪政实践的总结 《旧制度和大革命》《论美国的民主》

（1） 民主制度背后的哲学观点是个人主义，肯定个人主义四喜那个，美式民主

将在全世界实践。

（2） 民主制度有缺点（大多数人的暴政），之后粗尊重少数的原则，从精神和

制度克服这一问题；精神上正确理解自利原则，不能只看眼前，要长远，政府有责任对人民进行道德教育。

第二节 近代宪法的产生

一、 近代宪法产生的历史必然性

1、 经济上具备制度根本性的条件（平等、商品等价交换），资本主义经

济关系奠定宪法产生的前提。

2、 政治上具备制定根本性的条件，代议民主制的出现。

3、 思想文化上，资产阶级启蒙思想对古代自然法学说的继承和发展，三

权分立，自然法。

4、 形势上具备制定宪法的条件，商品经济的发展带来民事法律规范的发

达，法律职业共同体出现。

二、 英、美、法三国宪法产生 （一） 英国宪法

13世纪大宪章，最有渊源；17世纪资产阶级革命之后 1215《自由大宪章》重申贵族权利，对王权进行一定限制

1628《权利请愿书》强调大宪章对王权的限制和对臣民权利的承诺； 1679《人身保护法》建立独立的司法制度

1689《权利法案》限制王权，议会至上，实行君主立宪制，标志君主立宪政体的确立

1701年《王位继承法》王位继承人与王权置于法律范围内，保证议会制度。 1911《议会法》削弱上院权力，扩大下院权力。 1918《人民代表法》英国第一部选举法

渐进性、妥协性、无成文宪法典，长期积累和充实，柔性宪法。

（二） 美国宪法

世界上最早的成文宪法，早期的州宪法证明启蒙主义思想，可用于实践。 《独立宣言》确立人民主权原则。 一篇序言，七条正文。

1791年宪法前十条修正案（权力法案）一类关于个人自由权利（宗教信仰、言论出版、请愿集会、自带武器）；一类是公平诉讼权利；第三类是关于联邦与各州分权，联邦的权力是宪法明文规定的。

美国宪法奠定了美国法律的基础。 （三） 法国宪法 欧洲大陆最早的成文宪法

《人权宪法》是法国历史上第一个宪法性文件，揭开了法国近代宪政的序幕。

理论基础：三权分立，天赋人权，核心是人民权力及保障，提出了具有普遍意义的人权观点。

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1791年宪法体现三权分立，君主立宪思想。

第三章 第一节

现代宪政文明的发展 现代宪政思想

近代宪法是资产阶级民主革命争取民主、自由的产物。

一、 社会民主主义思潮

不仅关心政治民主，还有经济的民主

把平等、公正放在与自由同等的地位，社会先要给予个人尽可能平等的地位和机会，再展开自由竞争。

政治：普选权；经济；决定分配；社会；平等地位 积极自由观，机会和资源是自由的组成部分。 强调国家队社会和经济生活的干预，强调政府创造公民受自由权利的物质条件和社会条件。

二、 个人主义的复兴

对法西斯的反思，国家干预的缺点显现。 （一） 哈耶克的宪政思想 《通向奴隶之路》《自由宪章》《法律、立法和自由》

个人主义以最明确的方式维护个人自由，重视、尊重个人为人。 只有法律才能维护个人不受他人强制意志支配。 法制执法的特点：一般性、确定性、平等性

宪政的两大基本原则：有一部彰显自由主义精神的宪法。分权。 （二） 罗尔斯的宪政思想

《正义论》

正义不允许牺牲一部分人的自由以满足其他人的幸福

公民的政治权利具有优先性，以个体主义为基础，人人有不可侵犯的自由权利，通过再分配使人人具有平等的地位。

第二节 现代宪法的产生

一、 魏玛宪法

第一部把社会权利写入文本意义的宪法，标志着现代宪法的诞生 目的：建立议会制共和国，加强联邦权利。 １、 强调联邦的权力，赋予联邦极大权力。

２、 共和政体，分权原则，总统被赋予广泛权力。

３、 对公民权利义务做了全面、详细规定，增加所谓社会主义的条文。 ４、 对社会、经济生活做了专门规定，对私有制进行限制，被称为“经济宪法”，

首次将人权从政治扩大到经济领域，实现人权由自由权向经济权转化。

强调国家积极干预社会经济生活，保障人民享有平等的经济权利。 二、 罗斯福新政的宪政意义

强调联邦政府在经济生活的积极干预，给联邦更大权力，也承担了重大社会事务的责任，把经济权利放在与政治同等的民主权利中。