所以本案中甲市A区、甲市B区、甲市C区和甲市1县法院都有管辖权。

（3）李有良有权向任何一个有管辖权的法院起诉。如果他向几个法院都起诉，先立案的法院有权管辖该案。根据《民事诉讼法》第35条的规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。所以本案中李有良可以向任何一个有管辖权的法院起诉。如果他向几个有管辖权的法院都起诉的，由最先立案的法院管辖该案。

（4）由争议双方协商解决，协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。根据《民事诉讼法》第37条的规定，有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。所以本案中若有管辖权的法院之间就本案管辖权问题发生了争议，应当由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。

（5）对此判决，上级人民法院应当以违反程序为由撤销其判决，并将案件移送或者指定其他人民法院审理，或者由自己提审。根据《关于在经济审判工作中严格执行<民事诉讼法>的若干规定》第4条的规定，两个以上人民法院如对管辖权有争议，在争议未解决前，任何一方人民法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的，上级人民法院应当以违反程序为由撤销其判决，并将案件移送或者指定其他人民法院审理，或者由自己提审。

[考点集成] 个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的其他组织的诉讼权利能力与行为能力。个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。

有关合同争议的管辖权的确定，根据《民诉法意见》第20条的规定，加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。

指定管辖，是指上级人民法院对某个具体案件，指定其某个下级人民法院与以管辖。上级人民法院指定的方式一般用裁定，所以又称为裁定管辖。

在司法实践中，需要上级人民法院指定管辖法院的，主要是：由于特殊原因，对案件有管辖权的法院不能行使管辖权；由于管辖权发生异议。根据《民事诉讼法》第37条的规定，有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。所以本案中若有管辖权的法院之间就本案管辖权问题发生了争议，应当由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。

民事诉讼法12 仲裁协议的效力以及仲裁与诉讼的关系

海南省天南公司与海北公司于1998年6月签订了一份租赁合同，约定由天南公司进口一套化工生产设备，租给海北公司使用，海北公司按年交付租金。海南省A银行出具担保函，为海北公司担保。后来天南公司与海北公司因履行合同发生争议。

[问题] （1）如果天南公司与海北公司签订的合同中约定了以下仲裁条款：“因本合同的履行所发生

的一切争议，均提交珠海仲裁。”天南公司因海北公司无力支付租金，向珠海市仲裁委员会申请仲裁，将海北公司和A银行作为被申请人，请求裁决被申请人给付拖欠的租金。天南公司的行为是否正确？为什么？

（2）如果存在上问中所说的仲裁条款，天南公司能否向人民法院起诉海北公司和A银行，请求支付拖欠的租金？为什么？

（3）如果本案通过仲裁程序处理，天南公司申请仲裁委员会对海北公司的财产采取保全措施，仲裁委员会应当如何处理？

（4）如果本案通过仲裁程序处理后，在对仲裁裁决执行的过程中，法院裁定对裁决不予执行，在此情况下，天南公司可以通过什么法律程序来解决争议？

[正确答案]

（1）天南公司的行为正确。因为：一是双方约定的仲裁条款有效，依法可以向仲裁机构申请仲裁。二是A银行为连带责任保证人，不享有先诉抗诉辩权。根据《担保法》第19条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担责任。本案中A银行提供的担保方式并没有约定，应负连带责任，债权人天南公司当然可直接将A银行列为被申请人。

（2）天南公司可以向法院起诉。因为仲裁法虽规定了“或裁或审”原则，但只是规定法院应不予受理，并没有剥夺当事人的起诉权。且根据仲裁法第26条的规定，在有仲裁协议的情况下，法院也有可能取得管辖权。

（3）仲裁委员会应当将当事人的申请提交财产所在地或被申请人住所地人民法院，由后者采取财产保全措施。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。又依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第11条的规定，在国内仲裁过程中，当事人申请财产保全，经仲裁机构提交人民法院的，由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的基层人民法院裁定并执行；申请证据保全的，由证据所在地的基层人民法院裁定并执行。

（4）天南公司可以根据与海北公司达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。

[考点集成]

有效仲裁协议确立仲裁机构对提交仲裁案件的管辖权。

有效仲裁协议具有排除法院对特定案件管辖权的效力。但在确定仲裁协议有效性这一问题上，法院的管辖权具有优先性。

依据《仲裁法》第26条的规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。 仲裁与诉讼的联系，（一）财产保全方面的联系；（二）裁决执行方面的联系。因为仲裁机关不享有采取强制措施的权力，在以上两方面，必须提交法院执行。

依据《仲裁法》第28条的规定，一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。 依据《民事诉讼法》第217条的规定，对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。接受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：

（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）认定事实的主要证据不足的；（五）适用法律确有错误的；（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。

民事诉会法案例13 仲裁协议的必备事项及仲裁的独立性、终局性

1998年3月，甲公司与乙公司订立了一份技术开发合同。双方约定共同进行技术开发，研制一种新型薄板切割机。合同规定了争议解决条款：凡因执行本合同发生的一切争议，均应由双方协商解决。协商解决不了的应由有关仲裁机构进行仲裁。1999年8月，双方在履行合同的过程中发生争议，甲公司向仲裁委员会提交了仲裁申请书，申请仲裁。乙公司收到仲裁委员会的通知后拒绝答辩。甲乙公司又重新进行协商，在合同附则中增加了一条仲裁条款，双方商定将此合同之下的争议交由甲公司所在地的仲裁委员会仲裁。此后乙公司在他人的怂恿之下反悔，认为在甲公司所在地申请仲裁会遭遇地方保护主义，于是向合同履行地的人民法院提起诉讼，在起诉时其未说明存在仲裁协议的情况。人民法院受理审查本案时发现了双方订立的合同附则中存在的仲裁条款。人民法院受理了本案，并向甲公司送达了起诉状副本。甲公司向人民法院提交了答辩状。经审理，甲公司败诉，甲公司于是提起上诉，理由是存在有效的仲裁协议，人民法院的判决无效。

[问题]

（1）原来合同中规定的仲裁条款是否有效？

（2）争议发生之后双方当事人订立的仲裁协议是否有效？ （3）乙公司向人民法院提起诉讼是否正确？

（4）人民法院在审查案件的过程中发现存在仲裁协议应当如何处理？ （5）甲公司提出的上诉理由是否成立？

[答案解析]

（1）原来合同中规定的仲裁条款是无效的。原来合同中规定的仲裁条款没有明确约定仲裁机构，内容不具体，无法履行，因此，是无效的。

（2）争议发生之后双方当事人订立的仲裁协议是有效的争议发生之后双方当事人订立的仲裁协议补足了原仲裁协议的漏洞，而且是双方真实意思表示一致的结果，因此是有效的。 （3）乙公司向人民法院提起诉讼是不正确的。我国在案件的主管上采用的是“或诉或裁”的原则。既然双方当事人之间已经订立了有效的仲裁协议当事人就应当申请仲裁而不应当提起诉讼。

（4）人民法院在审查案件的过程中发现存在仲裁协议应当告知原告向仲裁机构申请仲裁。参见我国《民事诉讼法》第一百一十一条的规定。

（5）甲公司提出的上诉理由不成立。 根据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百四十八条的规定，人民法院可以因为被告人的应诉取得管辖权。本案中被告未在答辩期间提出管辖权异议并且应诉，人民法院依此取得管辖权。因此，甲公司以此为由上诉是不能成立的。

【考点集成】

仲裁协议的必要事项：请求仲裁的意思表示；仲裁事项；选定的仲裁委员会。但仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议。

或诉或裁的原则：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外；当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。

民事诉讼法案例14 仲裁程序

甲公司和乙公司订立了一份加工承揽合同，在合同中双方订立了仲裁条款。双方约定因本合同的履行所发生的一切争议，均提交珠海仲裁委员会仲裁。在履行合同的过程中，由于甲公司认为乙公司制作的产品没有达到约定的质量标准而拒付劳务费，双方发生争议。乙公司向珠海仲裁委员会申请仲裁。双方共同委托仲裁委员会主任李某指定仲裁员。李某于是指定了甲、乙、丙三人。甲公司要求公开审理本案，乙公司不同意，仲裁庭决定公开开庭审理本案。在多次开庭后，甲公司掌握了仲裁员丙私下会见乙公司的法定代表人并接受乙公司赠送的礼品的证据。甲公司在下一次开庭时出示了上述证据，申请仲裁员丙回避。仲裁庭经过研究驳回了甲公司的回避申请，并在最终裁决中做出了不利于甲公司的认定。

[问题]

（1）本案中仲裁员的指定是否合法？

（2）本案中仲裁庭决定将案件公开审理是否合法？

（3）本案中仲裁庭决定仲裁员丙不需要回避的决定是否正确？ （4）甲公司可以通过何种法律途径寻求救济？

[正确答案]

（1）本案中仲裁员的指定不合法。参见《仲裁法》第三十一条的规定。在仲裁庭的组成上，如果当事人约定了由三名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定一名或者委托仲裁委员会主任指定一名。第三名仲裁员应当由双方当事人共同选定或者由双方共同委托仲裁委员会主任指定，作为首席仲裁员。本案中，双方当事人共同委托仲裁委员会主任指定了三名仲裁员，这显然与仲裁法的规定相矛盾。

（2）本案中仲裁庭决定将案件公开审理是不合法的。参见《仲裁法》第四十条的规定。只有在仲裁的双方当事人就公开审理达成一致的情况下，仲裁庭才能够公开审理仲裁案件。本案中有一方当事人反对公开审理，因此，本案不能公开审理，仲裁庭单方面决定公开审理本案是不正确的。

（3）本案中仲裁庭决定仲裁员丙不需要回避的决定在程序和实体上都是错误的。参见《仲裁法》第三十四条第四项以及第三十六条的规定。在程序上，仲裁员应否回避应当由仲裁委员会主任决定。本案中，仲裁庭自己经过讨论决定了仲裁员丙的回避问题显然与法律规定不符。在实体上，依据仲裁法的有关规定，违反规定私下会见当事人，接受当事人礼品的仲裁员必须回避。可见，本案中仲裁员丙是必须回避的。决定丙不需回避的决定在实体上也是错误的。

（4）甲公司可以申请人民法院撤销仲裁裁决。也可以在对方当事人向人民法院申请执行仲裁裁决的时候，向人民法院提供证据，使人民法院裁定不予执行仲裁裁决。