A、独任制机关。由一个自然人组成的机关为独任制机关，如我国全民所有制企业的厂长。

B、合议制机关。由数个自然人组成的法人机关为合议制机关，如股份有限公司的股东大会、董事会和监事会。

二、法人机关的类型

1、意思机关。

法人的意思机关即形成法人意思的机关，是法人的权利机关。

（1）社团法人的意思机关是社员大会，如公司的股东会或者股东大会。 （2）财产法人因为没有成员，所以财产法人无意思机关。 2、执行机关。

法人的执行机关即执行法人意思机关的决定、法人章程、捐助人意思等事项的机关。任何法人皆须有执行机关。

（1）社团法人的执行机关由一个自然人担任时，为执行董事或者执行理事；由数个自然人担任时，为董事会或者理事会。

（2）财产法人的执行机关为理事会。 3、法定代表人。

法定代表人指依照法律规定或者法人章程的规定能够对外代表法人为意思表示的负责人。 （1）我国采用一元制，即法定代表人只能是一个自然人。

（2）一般情况下，法人的法定代表人由法人的正职负责人担任；没有正职的，由主持工作的副职负责人担任；公司章程另有规定的，从其规定。

（3）法定代表人实施民事法律行为无需法人的授权。 （4）法人对法定代表人的职权限制不得对抗善意第三人（《合同法》第50条规定“法人或者其它组织的法定代表人、负责人超越权限订立合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”）。 4、监督机关。

监督机关，指根据法人章程和意思机关的决议对法人执行机关、代表机关的行为实施监督的机关。如公司的监事会或者监事。

△监督机关不是法人的必设机关，仅为公司法人的必设机关。

△法人的行为除由法定代表人进行以外，还可以由法人的工作人员完成。法人工作人员与法人在内部关系上一般通过劳动合同或雇佣合同规范。在对外关系上，法人工作人员以法人名义从事民事活动时多为委托代理关系。

无论法定代表人的行为还是法人工作人员的行为，只要是属于职务行为的，包括在从事职务行为时致人损害的，均由法人承担法律后果。对此《民法通则》第43条与《人身损害赔偿司法解释》第8条均有相应规定。对于法定代表人的代表行为，还要明确一点，根据《合同法》第50条的规定，法人不能以对法定代表人的内部职权限制对抗善意第三人。

三、法人与法人分支机构

1、法人分支机构是以法人财产设立的相对独立活动的法人组成部分。

（1）在某些情况下，为了便于拓展业务，法人可以设立分支机构，独立活动的法人分支机构也需要进行登记，如企业法人分支机构要进行营业登记。

（2）法人分支机构，仍属于法人的组成部分，主要表现在其目的事业须在法人范围之内，其行为的效果仍由法人承担，不具有独立责任能力，与有独立责任能力的母公司之子公司不同。子公司是法人创设的有独立法人资格的新的法人组织 2、法人的分支机构与法人的机关不同

（1）法人机关对内形成法人意思、对外代表法人为民事法律行为。

（2）而法人分支机构在参与民事活动时能不能形成自己的独立意思，须有法人机关的授权，但对外不

得代表法人。

第四节 法人的成立、变更和终止

一、法人的设立

1、法人设立的概念

法人成立，指法人开始取得法人资格，相当于自然人的出生。《民法通则》第36条第2款规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生。因此法人资格的取得始于法人成立。与自然人从母体出生不同，法人成立必须经过自然人筹备、创办的过程。这个筹备、创办的过程称为法人的设立。设立完成以后，还必须办理法人登记，法人正式成立。因此“成立”与“设立”是两个不同的概念。“设立”尚未“成立”，“成立”必须经过“设立”。“设立”是一个时间段，“成立”是一个时间点。 2、法人设立方式---我国 （1）命令主义设立。

即依照法律、法令、行政命令方式设立，自设立之日起取得法人资格。这种设立方式适用于机关法人或国有事业单位法人。 （2）登记主义设立。

须登记的社会团体法人和企业法人，设立的法人自登记程序完成时成立。 （3）依照条例、章程设立。

即国家以法律或统一的章程规定法人设立的条件和程序，凡满足该条件并符合该程序的团体，即取得法人资格。这一程序主要适用于工会、妇联等人民团体。 3、法人设立的要件

（1）法人设立要有符合法律规定的设立人或发起人，有完全行为能力的自然人、法人、国家可以作为设立人；在法律对该类型法人有特别要求的，设立人还需符合该要求，如有限责任公司设立人必须两人以上。

（2）法人类型法定。设立人设立的法人类型必须由法律规定，如设立公司须有公司法，设立幼儿园，须有幼儿园管理条例，法律没有规定的法人类型，除经特许，不得设立。 （3）设立行为合法。即设立行为必须是法律允许或法律不禁止。 4、法人设立的原则

法人设立的原则，因法人类型及时代的不同而不同。大致包括以下原则：

（1）自由设立主义。即国家对于法人的设立，不加任何干涉，不作任何限制，完全由当事人自由处断，故亦称放任主义。在欧洲中世纪，由于商事勃兴，各国曾多采用放任主义，但因有碍交易安全，现代已不多见。

（2）特许设立主义。即法人的设立需有专门的法令或国家特别许可。

（3）许可设立主义。指法人设立除应符合法律规定的条件外，需经主管行政官署的批准，亦称核准设立主义。

（4）准则设立主义。指法律预先规定法人成立的条件，设立人可依照该条件设立。一旦符合法人的成立条件，无须经过主管部门批准，就可直接到登记机关办理登记，法人即可成立，亦称登记主义。 （5）强制设立主义。即国家以法令规定某种行业或某种情况下必须设立一定法人组织的设立原则。 5、我国法律对法人的设立原则 （1）企业法人的设立原则。

在我国，企业法人分为公司制企业法人与非公司制企业法人。

A、公司制企业法人依据《公司法》的规定，分为有限责任公司和股份有限公司。

a、有限责任公司的设立，一般采准则设立主义，即符合相关法律关于有限责任公司成立条件的，仅须向公司登记机关申请设立登记，公司即可成立。 b、股份有限公司的设立，采许可设立主义。

B、非公司企业法人，须经主管部门或有关审批机关批准，然后才向登记机关申请登记，也属许可设立主义。

（2）机关法人的设立原则。

机关法人的设立，一般采特许设立主义。 机关法人自成立之日起，即具有法人资格。 （3）事业单位法人的设立原则。

事业单位法人的设立，需依照国家法律和行政命令的规定，在设立原则上采特许设立主义。事业单位法人自成立之日起，即具有法人资格。 （4）社会团体法人的设立原则。

A、社会团体法人的设立，有采特许设立主义，需要按照国家法律和行政命令的规定来设立，如妇女联合会、工会、团组织等；

B、也有采行政许可主义的，即法人的设立需要经过业务主管部门审查同意，然后向登记机关申请登记才可成立，如各种协会、学会等。

二、法人的变更

1、概念

法人的变更是指在法人的存续期间内，法人在组织机构、性质、活动范围、财产或者名称、住所、隶属关系等重要事项上发生的变动。 2、法人的变更，包括以下类型： （1）法人组织机构的变更，包括：

A、法人的合并。

a、兼并、吸收合并：A、B→A； b、新设合并：A、B→C；

分立与合并导致解散的，不需要清算，因为债权债务有人承担 B、法人的分立。

a、派生分立：A→A、B； b、新设分立：A→B、C；

（2）组织形式的变更

如将有限责任公司变为股份有限公司。

（3）法人性质、活动范围、财产、名称、住所、隶属关系等的变更

法人变更应向工商行政管理部门履行变更登记，并以一定的方式公告。

三、法人的终止

1、法人终止的概念 （1）概念

法人的终止，即法人的民事主体资格消灭，丧失民事权利能力和民事行为能力。法人的终止，在法律效果上，与自然人相当。 （2）与自然人的区别

A、自然人死亡后，其未了结的事务，特别是财产关系能通过继承解决，而法人却不能。 B、法律为法人终止专门设立了一个了结未了事务的程序，这一程序就称为清算。

无论何种类型法人，也无论是因何种原因终止，都必须经过清算。民法通则第40条规定：法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。对于企业法人，公司法第191条也规定了公司解散必须经过清算。所以，法人终止的程序，应该是：发生法人终止的原因——清算——法人终止。 2、法人终止的原因

民法通则第45条规定，企业法人因依法被撤销、解散、破产及其他原因而终止。法律列举的原因，即为法人终止的原因。 （1）依法被撤销。

这是因主管机关的行政处分行为导致法人消灭的原因。法人从事法律禁止的活动，如非法经营、租借或转让法人执照等，情节严重的，将被吊销执照，强行解散。

（2）解散。

依法被撤销是法人的强制解散，这里的解散应指任意解散。任意解散是基于法人的意思或设立人的意思而解散。前者如股东会决议解散公司，后者如章程规定的法人存续期限届满或其他解散事由发生。

（3）法人破产。

法人破产是法人因丧失清偿能力而不能对债权人的全部债权实行清偿的状态。法人一旦破产并受破产宣告后，财产要清偿破产债权，在破产程序终结时，依法律规定解散。 （4）其他原因。

其他原因，显然是指上述三种原因之外的导致法人消灭的原因，例如国家作出的关于国有企业“关闭”、“停止”的决定，有限责任公司、股份有限公司的股东不足法定人数时，都属于导致法人终止的其他原因。

3、法人的清算

法人的清算，系指清理已发生终止原因的法人的尚未了结的事务，使法人归于消灭的程序。法人发生终止原因时，即要停止实现目的事业的积极活动，开始进入清算程序。法人的清算有破产清算和非破产清算之分，破产清算依破产法进行，非破产清算依民法或公司法规定的程序进行。

（1）清算组及清算法人。清算组亦称清算人，系执行清算事务的机构。清算组在清算期间取得清算法人的执行机关和代表机关的地位，对内执行清算事务，对外代表清算法人为意思表示。法人进入清算程序后，虽不能从事清算范围外的活动，但与清算有关的事务仍被允许实施。所以，法律上将以清算组为执行机关和代表机关的法人称清算法人。

（2）清算组成员的选任。清算组成员的选任方法，因法人终止的不同原因而有所不同。法人在被依法撤销时，清算组成员应由作出撤销决定的主管机关选任；在任意解散时，清算组成员由法人意思机关充任或选任；法人破产时，清算组成员的选任依破产法规定。清算组成员若有不正当行为或不能胜任清算事务的，可由选任者解任。

（3）清算组的权利与义务。清算组的主要权利和义务有：代表清算法人起诉应诉；清查法人账目和财产；收取债权清偿债务；缴纳税款、支付各种费用；申请破产；申办法人注销登记。 4、法人消灭 清算事务处理完毕，清算即完结，经办理法人注销登记后，法人自注销登记之日起消灭。法人一经消灭，其民事主体资格不复存在，其民事权利能力和民事行为能力也同时消灭。

四、法人的登记

1、登记的概念 法人登记是行政主管机关对法人成立、变更、终止的法律事实进行登录，以为公示的制度。根据我国法律规定，企业法人和社会团体法人，均适用法人登记。法人登记在我国还有公法上管理的职能，但在民法上其制度价值主要在于公示，以便于利害关系人了解法人变动的事实。所以，在民法上，法人成立、变更、终止的法律事实仅仅存在，尚不足以发生相应的法律效果，只有经过登记方可发生该事实的法律效力。 2、登记的类型

根据法人变动的类型，登记相应有法人设立登记、变更登记和终止登记三类。 （1）设立登记。

法人设立登记的登记机关，是由法律规定的，例如负责公司和其他企业法人登记的是各级工商行政管理部门，负责事业单位法人登记的通常是各级国家机构编制管理机关，负责社会团体法人登记的则是各级民政部门。设立登记的义务人，是法人设立人。 （2）变更登记。

变更登记的机关，与该法人设立登记机关相同，但变更登记义务人是法人代表。变更登记的事项包括法人合并与分立以及法定代表人、住所、注册资本、名称、营业范围、增减分支机构等事项的变动。 （3）注销登记。