第五十六条 取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。

根据〈专利实施强制许可办法〉，请求给予强制许可的，应当向国家知识产权局提交强制许可请求书。

28.注册不当商标撤销程序的启动方式包括（ADE ） A.商标局依职权撤销

B.商标评审委员会依职权撤销 C.利害关系人提请商标局裁定撤销

D.利害关系人提请商标评审委员会裁定撤销 E.利害关系人向人民法院提出撤销之诉 解析：（二）由于商标注册无效而导致撤销的事由：

1、已经注册的商标的标志违反了《商标法》规定的商标禁用标记（10条），不得注册的标记（11条），不得注册的三维标记（12条）。或商标注册是以欺骗手段或其他不正当的手段取得的。

2、已经注册的商标违反了《商标法》对驰名商标的保护（13条），对代理人未经授权以自己的名义将被代理人的商标进行注册的禁止（15条），对商品并非来源于地理标志所标示的地区的情况下对地理标志的禁用（16条）以及对在先权利和他人已使用并有一定影响的商标的保护（31条）的有关规定。这种注册不当的商标，自注册之日起5年内，只能由商标所有人或者利害关系人请求商标评审委员会裁定撤消。 区别：第1种通常不涉及第三人利益，而第2种涉及到第三方的利益并在许多情况下构成对第三人合法权益的侵害。

（三）注册不当商标撤销的补正程序：对第1种情形，商标局可依职权撤销，第三人也可请求商标评审委员会撤销；对第2种情况，只能由商标所有人或利害关系人请求商标评审委员会裁定撤销，但是经异议裁定或异议复审裁定的不得再以同一事实和理由申请撤销。

1、商标注册人对商标局依《商》的有关规定作出的撤销注册决定不服，可在收到决定通知之日起15天内，将《撤销注册不当商标复审申请书》1份送交商标评审委员会申请复审。对复审裁定不服，自收到通知起30日内向法院起诉。 29.下列表述中正确的是（BC ）

A.两个以上的公民、法人可以共同申请注册同一商标 B.地理标志可申请注册证明商标 C.三维标志可申请注册商标

D.商品原料名称不能注册为商标

E.县级以上行政区划的地名不能注册为商标

解析：我国并不绝对禁止将地理标志作为商标注册。因此，只要不与县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名不得作为商标的规定相冲突，是可以作为商标注册。 30.《知识产权协定》规定成员必须予以保护的对象是（ ABCDE)

A.集成电路布图设计B.计算机软件C.地理标志D.实用新型E.未披露信息 解析：知识产权的有效性，范围和使用标准。包括 ①版权与相关权。（版权与著作权等同） ②商标。 ③地理标志。

④工业品外观设计。 ⑤专利。（自申请登记之日起20年） ⑥集成电路布图设计。

⑦未披露信息的保护。

⑧对许可协议中的反竞争惯例的控制。

三、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分） 31.简述知识产权的本质属性。 答：（1）不发生有形控制的占有。（2）不发生有形损耗的使用。 （3）不发生消灭智力成果的事实处分与有形交付的法律处分。 32.简述合作作品著作权的行使规则。 答：合作作品著作权如何行使：

（1）合作作品的著作权归全体合作作者共同享有，行使著作权须征得全体合作人同意。 （2）对可以分割的合作作品，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。

（3）不可分割使用的合作作品，是不能单独使用的作品，合作作者对著作权的行使如果不能协商一致，则任何一方无正当理由不得阻止他方行使。 33.简述不视为专利侵权的情形。 答：（1）专利权的穷竭（或称首次销售原则）。即专利权人自己或许可他人制造的专利产品（包括依专利方法直接获得的产品）被合法投放到市场后，任何人对该产品进行销售或使用，不再需要得到专利权人的许可或授权，且不构成侵权。或者说，专利产品经专利权人授权被首次销售后，专利权人即丧失对该专利产品进行再销售、使用的支配权和控制权。但“首次销售原则”具有地域性。

（2）先用权人的实施。即在专利申请日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。 （3）临时过境。即临时通过我国领陆、领水或领空的外国运输工具，依据其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际公约，或者依照互惠原则为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用在我国享有专利权的机械装置和零部件的，无须得到我国专利权人许可，也不视为侵犯专利权。

（4）为科学研究或实验目的的使用。不视为侵犯专利权。 34.简述驰名商标的认定机关和保护范围。

答：驰名商标的认定：国家商标局负责驰名商标的认定与管理工作，任何组织和个人不得认定或采取其他变相方式认定驰名商标。 驰名商标的保护：

（1）将与他人驰名商标相同或近似的商标在非类似商品上申请注册，且可能损害驰名商标注册人的权益，从而构成不良影响的，由国家商标局驳回其注册申请；申请人不服，可向国家商标评审委员会申请复审；已经注册，自注册之日起5年内，驰名商标注册人可请求国家商标评审委员会予以撤销，但恶意注册的不受时间限制。

（2）将与他人驰名商标相同或近似的商标使用在非类似商品上，且会暗示该商品与驰名商标注册人存在某种联系，从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害的，驰名商标注册人可自知道或应当知道之日起2年内，请求工商行政管理机关予以制止。禁止范围扩大到非类似商品上。

（3）自该驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予核准登记；已经登记的，驰名商标注册人可自知或应当知道之日起2年内，请求工商部门予以撤销。

4、对伪称驰名商标的处罚。未经国家商标局认定，伪称商标为驰名商标，欺骗公众的，由行为地工商部门责令改正并处罚款：没有非法所是，可处500以上1万以下；有违法所得，可处2千以上3万以下。

35.简述原产地名称权的法律特征。 答：（1）是特定范围的共有权，不具有个体专有的独占性。 （2）是永久性的财产权利，不具有时间性。

（3）其客体具有本源性特征，其权利不得转让或许可使用。 36.简述发明专利授权条件中新颖性的含义。

答：新颖性：指申请专利的发明或实用新型不属于现有技术。即指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物公开发表过、在国内公开使用过或以其他方式为公众所知，也没有同样的发明由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。

四、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）

37.甲委托乙创作了一首歌曲，乙将歌曲发表在某音乐杂志上。一家音像制品公司的经理王某看到后，非常欣赏，于是邀请丁演唱，并制作了录音制品，推向市场。现含有该歌曲的录音制品正在商店出售。

根据上述情况，请回答以下问题：

（1）歌曲的著作权由谁享有？为什么？

答：歌曲的著作权由乙享有。委托作品，有约定著作权归属的从其约定，没有约定的著作权由受托人享有。

（2）谁侵犯了著作权人的权利？侵害了哪些权利？

答：音像制品公司和丁侵犯了著作权人的权利。侵犯了著作权人的表演权、复制权。 （3）著作权人可以请求侵权人承担什么侵权责任？

答：著作权人可以请求侵权人承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等。 38.刘实在美国学习期间完成了一项产品发明，于1996年12月2日在美国提出了专利申请，并于1997年5月7日就相同产品在我国提出专利申请，同时提交了要求优先权的书面声明及相关文件。甲企业1996年10月开始在北京制造相同产品，刘实获得专利权后，甲企业在原有范围内继续制造。2000年2月刘实许可乙企业在北京独家生产该产品，同年刘实自己也在北京建厂生产该产品。

根据上述情况，请回答下列问题：

（1）刘实的申请日是哪一天？为什么？ 答：刘实的申请日是1996年12月2日。专利申请人就其发明创造自第一次提出专利申请后，在一个法定期限（优先权期）内，又就相同主题的发明创造提出专利申请的，根据有关法律规定，其在后申请以第一次申请的日期作为申请日。这种权利就是优先权。

国际优先权：指申请人就其发明创造第一次在某国提出专利申请后，在优先权期内，就相同主题的发明创造向另一国提出专利申请的，依照有关国家法律的规定而享有的优先权。 （2）甲企业是否侵犯了乙企业的独家实施权？为什么？

答：甲企业没有侵犯乙企业的独家实施权。甲企业属于先用权人的实施。即在专利申请日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。

（3）刘实是否侵犯了乙企业的独家实施权？为什么？ 答：刘实没有侵犯乙企事业的独家实施权。独家实施权又称排他许可、全权许可，其特点是：在合同约定的时间和地域内，专利权人不得再许可任何第三人以相同的方式实施该项专利，但专利权人自己却可以实施。

39.1992年3月15日甲企业就其生产的加湿器申请注册“凯华”商标。由于甲企业的加湿器设计新颖，质优价廉，深受消费者的青睐。为了满足市场需求，甲企业与很多企业签订了商标许可使用合同，但是由于被许可企业的生产状况各不相同，导致“凯华”商标的信誉度有

所不降。其中一家被许可方乙企业于2002年4月16日向商标局申请注册“凯华”商标，使用商品为冰箱。

根据上述情况，请回答下列问题：

（1）为了避免“凯华”商标的信誉度继续下降，许可方和被许可方各自应承担什么义务？ 答：以上为普通使用许可，因此其义务如下： 许可人的义务：

（1）保持注册商标的有效性。否则许可人应负赔偿责任。不得放弃续展注册，不得申请注销其商标。

（2）维护被许可人的合法使用权。

（3）监督被许可人使用该注册商标的商品质量。 被许可人的义务：

（1）未经许可人的书面授权，不得将商标使用权移转给第三人。

（2）保证使用许可人注册商标的商品质量，维护商标信誉，并在其商品或包装上注明产地和被许可人的名称。

（3）如被许可使用的商标被他人侵权，被许可人应协助许可人查明事实。 （4）按合同的约定交纳商标许可使用费。 （2）乙企业能否获得注册？为什么？ 答：乙企业不能获得此商标的注册。商标权人有权禁止他人在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相 同或近似的商标。

2006年4月自考知识产权法试题及答案

一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分） 1．关于知识产权法的地位，下列表述中正确的是( A )

A．知识产权法属于民法的范畴B．知识产权法属于行政法的范畴 C．知识产权法属于刑法的范畴D．知识产权法属于经济法的范畴

2．根据我国集成电路布图设计保护条例的规定，布图设计权的取得方式为( D ) A．自然取得B．使用取得C．登记取得 D．登记取得或者使用取得 3．下列哪个国际公约规定了有关知识产权保护临时措施?( B )

A．巴黎公约B．TRIPs协议C．世界知识产权组织公约 D．世界版权公约 4．下列选项，属于原产地名称的是( B )

A．皮尔卡丹西装B．法国制造C．百事可乐 D．香槟酒 5．《中华人民共和国植物新品种保护条例》开始生效的日期是( B )

A．1993年6月1日 B．1997年10月1日 C．1999年3月1日 D．2001年10月1日 6．在下列保护知识产权的国际公约中，最先规定保护驰名商标的是( D )

A．伯尔尼公约 B．与贸易有关的知识产权协议 C．商标国际注册马德里协定 D．巴黎公约 7．根据我国1999年公布的《企业名称登记管理规定》，企业名称的构成是( D )

A．行政区划名称、所属行业、组织形式 B．国家名称、字号、所属行业、组织形式

C．主管机关名称、字号、所属行业、组织形式 D．行政区划名称、字号、所属行业、组织形式