建筑工程施工企业十大法律风险及规避措施 下载本文

尚有个别工程为边设计、边施工的所谓“三边”工程,工程设计与原来的初步设计出入很大,工程量增加亦有所增加,施工难度、工程工期、工程材料均与原合同约定有较大出入。还有一种变更的情况是在原来的合同内容之外出现项目增减,对原合同内容的正常实施形成制约,合同中止或退工,从而对原有合同确定的双方权利、义务执行造成影响。 对这类风险的防范,应注意以下几个方面:一是变更程序的完整性问题。工程变更程序主要包括:提出工程变更、审查工程变更、编制工程变更文件和下达变更指令。经双方协商同意的工程变更,应有书面材料,并由双方正式委托的代表签字,涉及设计变更的,还要有设计部门的代表签字,涉及规划部门审批的,应报规划部门审批;二是要坚持书面签证,对已经发生变化的内容要坚持不签证不施工,防止“口头协议”了事。如果没有书面签证,一旦结算时,双方对工程变更造成的工程量增减不能达成一致时,施工方就会拖进冗长的工程审价之中;三是在总价包干“包死价”的情况下,工程变更带来的价款增减处理问题。对一这问题科学处理方式是在单价、量闭口的情况下,设置一定的可调条件,可调条件成就时,量与价款进行调整。比如说工程量增加或减少达到一定量时,如根据国际通用的作法,工程量增加或减少10%时,量予以调整。四是加强工程索赔工作。索赔工作是企业合同履约过程中的一种经济行为,是一项非常严肃而又重要的合约管理工作,索赔不仅能挽回经济损失,保护企业利益,而且还是增加经济利益的有效措施与途径。在合同履行过程中,只要存在业主不履行或未能履行合同所规定的义务或未能保证承诺的合同条件实现而遭受损失后,施工企业就可以提供索赔

要求,引起索赔的可能是工程量变化、设计有误、加速施工、施工图变化、施工条件的变化、工程延误等等。 四、市场风险

市场风险是指市场的变化风险。这种风险主要体现在:1、市场材料价格的变化。比如说今年的钢材,进入元月中旬之后,国内钢材市场价格总体呈现上涨态势,板材产品的市场价格大幅度冲高,广州市场厚规格热轧板卷一度接近4200元/吨;建筑钢材产品的价格也在上行,特别是北京市场周边的天津、内蒙、沈阳以及山东等市场建筑钢材价格的上调,促进了北方市场区域建筑钢材市场价格的全面上扬;2、市场竞争的加剧。建筑市场的竞争堪称惨烈,在市场占有和市场开拓方面,为了一个项目、一处工程,所有的建筑企业都会使出“浑身劫数”;3、房地产市场和基础建筑市场的变化,由于近几年国家对固定资产投资的限制和对房地产市场的打压,相对于2000年前后,建筑市场的蛋糕增幅有所减缓,所以建筑市场的发展也有所放慢,造成了建筑企业的外部环境今非夕比;4、其他市场因素变化,比如说各地经营结构的调整,可能对一些中小建筑企业造成影响,劳动力市场的变化,可能使得企业的用工成本增加。

要在激烈的市场竞争中站稳脚跟,建筑企业应从以下几个方面做起:一是要做好市场信息筛选,去伪存真,慎重决择,要做好前期调研,掌握业主和项目有关背景资料后再开展投标工作,对不讲诚信的业主和存在投资风险的项目要敢于说不;二是要规避单一经营的风险,坚持强

强联合,壮大企业经营能力。本着“扬长避短、优势互补、形式多样、互利互惠、风险共担”的原则,利用科研设计单位、大专院校的科技攻关优势,进行新技术开发的联合,还可利用国外建筑承包商的资金、管理优势,进行多领域、多项目的联合等,以改变“单打独斗、难成气候”的局面,增强企业抗风险的能力;三是加强企业人才的培养。企业要重视选人,要选一批素质高、学习能力强、知识面广、责任心强的技术管理队伍,鼓励他们加强理论学习,通过学习各种法律法规知识、专业理论知识提高他们的理论水平,要明确各级技术管理人员的责、权、利,建立完善岗位竞争机制和奖惩机制,以机制激励人,保证生产要素的最优组合,并注重在实践中培养、锻炼、造就人,在企业内部营造吸引人才、留住人才、用好人才的良好氛围。 五、合同(招标文件)评审风险

合同评审工作,对建筑工程施工企业来说,关系到工程项目能否盈利。但是,目前一些建筑工程施工企业在合同评审工作中存在一些问题。一些企业,特别是中小型企业,购买招标文件后,由主管招标投标的部门牵头,向各职能部门发出合同评审函,由各职能部门在各自职责内提出评审意见,再由主管招标投标的部门收集汇总,这种评审方法操作方便,但有很多弊端。比如招标投标部门发给各职能部门的招标文件是不完整的,各职能部门作出意见时难以从全局考虑,另外招标部门往往对收集上来的资料不重视,例行公事,汇总的意见不综合分析。如此合同评审,对企业的风险就是难以对合同有一个清晰的、完整的认识,对招

标文件中一些招标方比较重视的条款,在投标文件中没有反应,或者说被遗漏。对合同不认真研读的另外一严重后果就是盲目采取“低价中标”的策略,在综合收费形式下盲目降低费率,甚至低于成本价中标,将直接导致项目亏损。

对于合同的评审工作,企业应成立专门班子,对合同的起草、谈判、审查、签订、履行、检查、清理等每一个工作环节都要作出明确规定。在施工合同签订前,承包商应对合同文件是否齐全,内容是否与招标书一致,定义是否清楚、准确,合同内容是否公平合理进行全面审查。要用标准的合同文本和结构对照业主提供的合同,即可发现其缺少或遗漏哪些必需的条款,分析评价每一合同条款执行的法律后果,其中隐含哪些风险,为投标报价的判定提供资料,为合同谈判及签订提供决策依据。通过审查发现并修订合同内容含糊、概念不清或自己未能完全理解的条款;合同之间矛盾或不一致的条款;隐含较大风险的条款;过于苛刻、单方面约束性的条款等。在合同履行过程中,全体项目管理人员对合同都应有一个全面、完整的认识和理解。在合同履行过程中,严格按照合同施工,定期检查合同执行的情况,避免与合同条款违背的行为。 对于低价中标难以盈利的项目,要做好工程索赔工作,实践证明,如果善于进行施工索赔,其索赔金额往往大于投标报价中的利润部分。笔者曾经代理一个非诉讼项目,中标后经过与施工单位综合分析,认定这个项目亏损可能性极大。于是,为了最大限度地减少亏损,在充分了解业主的操作模式后,利用合同条款和招标文件规定,结合施工现场实